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聲明:本文來自于微信公眾號 鋅刻度(ID:znkedu),作者:蔥鮪魚,授權(quán)轉(zhuǎn)載發(fā)布。

此前曾登上熱搜的 "‘90后’出納挪用4800萬元充值游戲打賞主播 " 一案,最近又引發(fā)熱議。

在此案中,被告人李某拿著這筆錢,沒有在房產(chǎn)或者豪車上一擲千金,而是花費2300余萬打賞主播,1500余萬元進(jìn)行游戲充值,200余萬元用線下消費。

而在一審判決中,審理此案的山東省濟(jì)南高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院判決向各個直播平臺全額追繳打賞款,而對用于游戲充值等的贓款則并未判令追回。同屬線上娛樂的游戲和直播,在此案中卻得到了不同的判決,這樣結(jié)果背后,也凸顯出關(guān)于直播行業(yè)的專業(yè)法律內(nèi)容亟待完善的現(xiàn)實。

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充值游戲、打賞主播以及線下消費,只有直播平臺被追繳

據(jù)裁判文書網(wǎng)2021年4月28日發(fā)布的刑事判決書顯示,碧桂園山東區(qū)一名90后男出納李某,在2018年12月至2020年4月期間利用職務(wù)便利,將公司賬戶資金共計4826.43萬元轉(zhuǎn)至個人賬戶,并將侵占的資金用于直播打賞、游戲充值、娛樂消費、償還個人借款等。截止此案案發(fā)時,李某已將涉案資金全部揮霍,其中,直播打賞和游戲充值占去大頭,分別花費2300余萬元和1500余萬元,叫人瞠目結(jié)舌。

東窗事發(fā)后,李某在公司陪同下到沂水縣公安局城區(qū)派出所投案自首,法院認(rèn)定李某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪,判處李某有期徒刑12年并處沒收個人財產(chǎn)80萬元。

事件至此,李某的年齡、貪污款項的數(shù)額乃至他揮霍贓款的方式,已經(jīng)給網(wǎng)民們造成了極大的震撼,而隨后法院對于贓款追繳的處理,則引爆了更大的爭議——公安機關(guān)同時凍結(jié)了李某的直播打賞賬戶和游戲平臺的資金,不過法院僅要求追繳對直播平臺的充值,而對游戲平臺的充值則未進(jìn)行追繳。

對此,作出判決的山東省濟(jì)南市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院認(rèn)為,本案中,李某在直播平臺注冊后,通過向直播平臺充值獲得虛擬幣,在其對主播人的直播內(nèi)容感到滿意或贊賞的情況下,用虛擬幣購買禮物,不同的禮物需要的虛擬幣不同,通過刷禮物的方式對主播人進(jìn)行打賞。即使李某不對主播人打賞,其仍然能夠觀看直播。李某給主播人刷禮物打賞是其自愿的,未與主播人設(shè)定一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,是無償、單務(wù)合同,形成贈與法律關(guān)系。

李某職務(wù)侵占公司資金后,短短一年多時間內(nèi),在直播平臺充值打賞2300余萬元,其中對一個主播的打賞就高達(dá)1000余萬元,主播在獲得高額打賞的同時并未提供合理的對價,未付出相應(yīng)的勞動,不是善意取得。

因此,根據(jù)相關(guān)法律法規(guī),李某向直播平臺的充值屬于應(yīng)予追繳的范圍,應(yīng)當(dāng)予以追繳。但李某在游戲平臺充值后,使用了游戲平臺提供的服務(wù),且無證據(jù)證明游戲平臺明知充值來源于贓款,故在游戲平臺的充值不應(yīng)追繳。

打賞主播,究竟是贈與還是購買服務(wù)?

只追繳直播平臺不追繳游戲平臺的判決一出,網(wǎng)絡(luò)上立馬展開了討論。根據(jù)某媒體在微博上一份相關(guān)調(diào)查顯示,有93.8% 的網(wǎng)友認(rèn)為只追繳直播平臺而不追繳游戲平臺不合理;認(rèn)為合理的網(wǎng)友只有6.15% 。有86% 的網(wǎng)友認(rèn)為直播打賞屬于消費行為,14%的網(wǎng)友認(rèn)為是贈與;96% 的網(wǎng)友認(rèn)為,如果追繳非法打賞款項,應(yīng)該同時向直播平臺和主播追繳,2.4%的網(wǎng)友認(rèn)為只應(yīng)向直播平臺追繳,認(rèn)為只向主播追繳的約為1.3%。

作為近年來興起并蓬勃發(fā)展的線上娛樂,如何在法律層面上對直播打賞定性,的確是一個棘手的問題。這背后,深藏有行業(yè)發(fā)展的邏輯和準(zhǔn)則,同時還需要了解和熟悉直播行業(yè)的商業(yè)模式。

了解直播行業(yè)的用戶都知道,打賞看似是用戶對主播進(jìn)行的消費,實際上的消費對象是直播平臺提供的各種產(chǎn)品功能以及直播平臺、MCN機構(gòu)、主播共同完成的直播間內(nèi)容打造。用戶在消費或者完成特定任務(wù)后,賬號等級、權(quán)限也會按照線上娛樂產(chǎn)品的正常規(guī)律獲得提升,與游戲升級并無二致。

在法院看來,李某給主播人刷禮物打賞是贈予的法律關(guān)系。然而,根據(jù)《合同法》中明確規(guī)定,贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同。然而,主播收到“打賞”后,需要與平臺進(jìn)行分成,即贈與人以為自己“打賞”的是主播,受贈人也只有主播一人,但實際上平臺對其要進(jìn)行抽成,那么就會產(chǎn)生贈與人對其所贈財產(chǎn)是否得以全部歸于受贈人不具備清楚的認(rèn)識,這與《合同法》中對贈與的規(guī)定也是不相符的。

同時,有律師指出,在實際的直播場景中,觀眾并不能直接將實體貨幣贈予主播,而是需要經(jīng)過用實體貨幣購買平臺上使用的虛擬貨幣的“充值過程”,而根據(jù)《民法典》第一百二十七條的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)具有財產(chǎn)屬性,受法律保護(hù)。虛擬貨幣作為網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的一類,也相應(yīng)具有財產(chǎn)屬性。

換句話說,即觀眾在對主播進(jìn)行打賞之前,就優(yōu)先與平臺進(jìn)行了關(guān)于虛擬貨幣的買賣合同關(guān)系,而非贈與合同關(guān)系,這與李某在游戲平臺進(jìn)行的充值行為相同。直播平臺以交付虛擬貨幣的方式獲得的對價款,并不符合《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》(下稱“《規(guī)定》”)中列舉的應(yīng)予追繳的四種情形。

而除了在打賞主播前,觀眾存在付費購買虛擬貨幣的消費行為外,有直播平臺工作人員也指出,雖然誠如法院所言,“即使李某不對主播人打賞,其仍然能夠觀看直播”,但“主播在獲得高額打賞的同時并未提供合理的對價,未付出相應(yīng)的勞動”卻并非事實。

付費觀眾和其他觀眾所收獲的直播體驗是完全不同的,付費觀眾通過購買禮物打賞主播,能夠獲取平臺提供的諸如粉絲牌在內(nèi)的特定虛擬道具,還能得到主播區(qū)別于其他觀眾的一些服務(wù),例如道謝、表演才藝、念打賞粉絲要求的臺詞等,即觀眾通過打賞,可以購買到不同于其他觀眾的觀看體驗。主播的這些行為背后承載著主播的業(yè)務(wù)能力,其勞動的價值對于觀眾而言并不能單純地將其認(rèn)定為一種出于善意的贈予行為,而應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是一種購買有償網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的行為。

在上海市第二中級人民法院去年12月判決的一起案件中 , 爭議焦點同樣是如何定性用戶通過直播平臺向主播發(fā)送虛擬道具的打賞行為,而法院最終判決打賞不構(gòu)成贈與。

總而言之,在目前的司法實踐中,關(guān)于“打賞”行為的定性仍缺乏法律標(biāo)準(zhǔn),只能根據(jù)案由進(jìn)行具體分析。由于需要考察行為發(fā)生時的具體場景和‘打賞’目的,因此觀眾的主觀方面對行為的認(rèn)定也有關(guān)鍵作用。

不法者“闖入”直播間,平臺該如何防患未然?

近年來,中國在線直播行業(yè)一直保持穩(wěn)定增長,根據(jù)艾媒咨詢調(diào)查統(tǒng)計,2020年中國在線直播行業(yè)用戶規(guī)模達(dá)到5.87億人,預(yù)計在2021年和2022年將分別漲至6.35億和6.60億人。

市場變大,各種亂象也層出不窮。面對用戶和主播,平臺背負(fù)有不可推卸的管理責(zé)任,在平臺的強力管理之下,未成年沖動消費、主播直播帶假貨、直播間涉黃涉毒等現(xiàn)象得到了較明顯的遏制。不過,面對像是犯罪者使用贓款在直播平臺消費一事,平臺也著實感到頭疼。

事實上,隨著直播成為了時下最流行的娛樂方式之一,不法者將犯罪所得用于直播打賞的情況也出現(xiàn)得越來越頻繁,面對這樣的情況,平臺方也面臨著不小的困難。如果該案件關(guān)聯(lián)到的是一家小直播平臺,上百萬甚至上千萬的追繳可能就會讓涉及企業(yè)遭遇“存亡難題”。

“老實說,直播平臺是沒有辦法知道用戶打賞款項的來源的。目前,直播平臺能夠監(jiān)管此類現(xiàn)象的辦法,只有開放違規(guī)違法行為的舉報渠道,以便及時發(fā)現(xiàn)平臺內(nèi)的不法行為,但如果挪用公款者并沒有在平臺內(nèi)透露過多個人的信息,那么事前的監(jiān)管幾乎是不可能的?!币晃浑娚讨辈臉I(yè)者向鋅刻度表示道,目前直播平臺的身份認(rèn)證或者動態(tài)認(rèn)證,主要是針對直播運營者、主播基于身份證件信息、統(tǒng)一社會信用代碼等真實信息認(rèn)證的,平臺會依法依規(guī)向稅務(wù)機關(guān)報送他們的身份信息和其他涉稅信息,而對于用戶,平臺除了能通過實名認(rèn)證在線上篩掉未成年用戶和不法用戶外,并沒有進(jìn)一步了解用戶資金來源的渠道,也無法預(yù)防用戶之后將不法所得用于直播打賞。

所以,想要徹底治理不法者闖入直播間這樣的現(xiàn)象,平臺工作的重心當(dāng)然還是在事后的追責(zé)上。根據(jù)一位律師的分析,事件發(fā)生后,不法者打賞的錢進(jìn)入了直播平臺,成為了平臺收入的一部分,平臺用收入繳納稅收,提取公積金、公益金,支付了有關(guān)提成和其他經(jīng)營成本后,可能所剩無幾,讓平臺返還難度很大。

看起來,要理清這團(tuán)亂麻,除了需要平臺付出努力,相關(guān)部門也需要跟進(jìn)行業(yè)發(fā)展,制定詳細(xì)的規(guī)定。而如今,直播平臺也亟待從法律層面建立更包容良好的秩序。對于此次引發(fā)的判決爭議,某被追繳直播平臺向媒體表示,“此案件中,我們直播平臺作為案件第三方,既沒有參與調(diào)查,也沒有參與訴訟,不能作為當(dāng)事人提出上訴或者執(zhí)行異議,在整個案件的判決、執(zhí)行和后續(xù)的司法救濟(jì)中都非常被動。”而談到在此案的具體操作中,此直播平臺相關(guān)人員也表示了不解:“在這個案子各家直播平臺的自有賬戶的資金被凍結(jié)和劃扣,相關(guān)部門并不了解直播行業(yè)的商業(yè)分成模式。同時,本案涉案人李某在線下的消費也都未被追繳,也讓人不解?!?/p>

相關(guān)人士則從另一個角度補齊了此案判決和執(zhí)行中容易被忽略的細(xì)節(jié):對于涉案金額達(dá)近5000萬元巨額案件,從判決到執(zhí)行完畢僅用了兩個月的時間。此外,此案中被判決追繳的金額巨大,且追繳后都會回到本案中的涉案方——碧桂園,而涉及到一些非法消費,也未被法院判決追繳。

而就在本月中旬濟(jì)南市紀(jì)委監(jiān)委網(wǎng)站掛出了一份通報:“濟(jì)南高新區(qū)人民法院審判委員會委員、刑事審判庭庭長張釗涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法,主動投案,目前正在接受濟(jì)南市紀(jì)委紀(jì)律審查和濟(jì)南市歷城區(qū)監(jiān)委監(jiān)察調(diào)查?!?/p>

或許,這場爭議背后,各方平臺付出努力是一方面,相關(guān)部門制定詳細(xì)的條文來彌補這一領(lǐng)域的法律空缺也是非常必須的。以便在事件發(fā)生后明確權(quán)責(zé)邊界,確保網(wǎng)絡(luò)直播有一個良性發(fā)展的空間。

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