實務指南|如何設立一支美元私募基金？
在全球化金融浪潮中，美元基金以其獨特的優勢成為投資界的寵兒。上海笛楊企業咨詢有限公司(以下簡稱“笛楊咨詢”)憑借深厚的行業經驗和專業的服務團隊，致力于為客戶提供全方位的美元基金設立及運營服務。本文將為您深度解析如何高效、合規地設立一支美元私募基金，助力企業在全球資本市場中穩健前行。
在私募投資基金領域，以投資領域為標準可以劃分為兩類，一類是私募股權基金(PE/VC基金)，該類基金以投資未上市公司股權等一級市場標的為主，典型特征是投資周期長，低流動性，封閉運作;另一類是私募證券基金(Hedge Fund或Mutual Fund)，該類基金以投資股票、債券等二級市場標的為主，典型特征是流動性強，開放運作。本文主要從實務角度結合美元基金設立地、基金類型、基金設立流程、設立費用等方面為讀者展現設立一支美元私募基金的全景圖。
一、美元基金設立地選擇
美元基金的設立地選擇通常需要考慮多個因素，外部因素主要包括設立地法律體系的健全性、稅務政策、監管環境、資金流動性、市場聲譽及服務支持等，內部因素包括管理團隊組織架構、投資人類型、投資標的類型等。以下是一些常見的美元基金設立地及其主要特征：
A.開曼群島(Cayman Islands)：開曼群島是全球最主要的美元基金設立地之一，以其零稅率、高度隱私性、成熟的基金服務行業受到許多基金管理人的青睞。開曼群島為美元基金提供了較為寬松的監管環境，并且擁有成熟的金融服務基礎設施;
B.英屬維爾京群島(British Virgin Islands, BVI)：BVI同樣為零稅率，具有高度隱私性，同時BVI為私募基金設立提供了相對簡單的設立流程和較低的運營成本，同時相較于開曼群島，BVI的監管相對更為寬松，基金架構當中開曼與BVI的搭配使用目前能夠將離岸地效用發揮到最大;
C.中國香港：香港作為國際金融中心具有成熟健全的法律體系和較低的稅率。香港近些年為鞏固其金融中心的地位，積極推出了多種基金模式，如開放式基金型公司(OFC)和有限合伙基金(LPF)，并給予一定的政府補貼;
D.新加坡：新加坡與中國香港作為兩顆璀璨的金融明珠，亦是一個熱門的基金設立地，新加坡金融管理局(MAS)為私募基金設立提供了有利且穩定的監管框架和諸多政策支持;
E.美國特拉華州(Delaware)：美國特拉華州以其成熟的公司法律體系、靈活的公司結構、寬松的稅收政策以及專業的金融服務而聞名，是很多美國本土基金的首選注冊地;
F.盧森堡(Luxembourg)：盧森堡是歐洲重要的金融中心之一，提供了有利的稅收政策和投資基金框架，對于面向歐洲市場的基金而言，盧森堡是不二選擇。
G.澤西島(Jersey)：澤西島提供了穩定的政治和經濟環境以及靈活的法律和監管框架，以其成熟的金融服務、靈活的基金結構、財富管理專業服務以及寬松的監管環境而聞名。
二、美元基金常見架構介紹
有限合伙企業是私募股權基金(PE/VC基金)常見的基金組織架構，以典型的開曼群島合伙企業基金為例，其為根據《豁免有限合伙企業法》設立的豁免有限合伙企業(Exempted Limited Partnership)，至少由一名普通合伙人(“GP”)以及一名有限合伙人(“LP”)組成。其中，GP承擔無限責任，LP以其對基金的認繳出資額為限承擔有限責任。除GP與LP以外，基金通常還需要管理公司進行管理(“MC”)。在基金結構相對簡單且MC僅發起設立并管理該基金的情況下，一般GP可直接作為MC。
典型合伙制基金架構如下：
有限公司是私募證券基金(Hedge Fund或Mutual Fund)常見的基金組織架構，進一步地，傘形基金是公司型基金最常用的變體架構，開曼群島SPC基金，新加坡VCC基金，香港OFC基金都是典型的傘形基金安排。以開曼SPC基金為例，其全稱為獨立投資組合公司(Segregated Portfolio Company，“SPC”)，其作為獨立法律實體的豁免公司，可以設立多個獨立投資組合(Segregated Portfolio，“SP”)，且每個SP之間及SP與SPC之間在資產和負債上都是獨立的。實操中，在SPC主基金設立之后，可以隨時以極快的速度和極低的設立價格發起設立不同的SP子基金。對于SPC型基金而言，SPC型基金的股東通常分為管理股東和參與股東，管理股東持有管理股份(management shares)，享有投票權，參與股東持有參與股份(participating shares)，僅享受收益權，不享有完全的投票權。在英美法系董事會中心主義的法律框架下，除公司法規定的或公司章程規定的由股東會行使的權利外，董事行使所有的公司權利，同時，董事還需要履行公司法規定的義務，包括但不限于保存、更新公司的股東名冊、保存公司股東會的決議文件及在公司信息發生變更時及時在注冊處進行信息更新等。此外，董事還可將基金的投資管理事宜委托給投資管理人。
典型SPC公司制基金架構如下：
三、美元基金設立核心流程
美元基金的設立至少需要包括如下實體設立(管理人設立)、銀行開戶、基金注冊(董事注冊/管理人注冊)、其他合規體系建設，包括反洗錢合規、稅務合規、審計合規、不同司法領域項下的申報合規等。以下以合伙制基金為例進行介紹。
1.實體設立
一支合伙制基金通常會由GP和一個初始有限合伙人(Initial Limited Partner)(初始有限合伙人一般是管理團隊成員或GP的其他關聯方)先簽署一份《初始豁免有限合伙協議》(Initial Exempted Limited Partnership Agreement)，完成該等基金實體的設立。此階段通常需要外聘海外注冊代理完成實體設立全流程。根據基金實體類型的不同，實體設立費用從1200美元起到2000美元不等。
后續基金交割時，由GP、初始有限合伙人和正式的外部投資人簽署《修訂和重述的豁免有限合伙協議》(Amended and Restated Exempted Limited Partnership Agreement)(“《修訂的合伙協議》”)，且若有需要初始有限合伙人可以同時退伙。在這個階段，合伙企業將以基金的模式設計，該等《修訂的合伙協議》是基金運營的法律文本，將會約定基金的期限、投資策略、管理費、業績報酬，各方權利義務等等，同時基金如有管理人，會簽署投資管理協議(Investment Management Agreement)，同時投資人在認購基金份額時，亦需要簽署認購協議。此階段通常需要外聘專業的基金律師協助起草全套法律文件，協助與投資人進行談判。根據基金類型的不同和基金文件的復雜程度，律師費用從2萬美元起到5萬美元不等。
受限于不同基金的注冊地要求，基金通常會需要持牌管理人進行管理，典型的管理人包括香港9號牌公司，新加坡基金管理公司，BVI獲準管理人等，發起人在設立基金時，亦應當將是否設置持牌管理人納入考慮因素。根據管理人實體類型的不同，管理人實體設立費用從1000美元起到2000美元不等。
2.銀行開戶
由于相關銀行的監管日漸嚴格，美元基金開戶可能遇到諸多障礙。為免因銀行開戶事宜導致基金首次交割和付款時間被迫延遲，提示建議在基金實體設立完成后即著手聯系海外銀行辦理基金開戶事宜。
基金完成實體設立時，僅僅是一個初始狀態，合伙人僅為GP和一個初始有限合伙人，真正的投資人此時尚未入伙。一般而言，銀行在了解到該實體實際為私募基金后，一般會要求開戶申請人提供基金的PPM、《合伙協議》、認購協議、管理協議等初稿文件，有的銀行還會要求開戶方提供基金反洗錢相關政策文件。建議先聯系好熟悉的銀行渠道，向其說明基金情況(架構、規模、潛在投資人和目標投資人等)，了解開戶所需文件和時間，尤其是該銀行是否可依據基金的初始狀態僅憑借已有的文件或者補充部分簡單的資料即可完成開戶，以便提前做好準備。銀行開戶費用預計數千美元起。
3.基金注冊
基金割完畢后，相關監管要求通常要求基金需在其接受投資人認繳出資之日后特定期限內向監管機構提交注冊申請，正式注冊成為私募投資基金。以開曼為例，私募基金只有在完成開曼金融管理局的注冊后方可接受投資人的實繳出資。
對于某些特定類型的基金而言，例如開曼共同基金(Mutual Fund)，基金董事亦需要完成董事注冊方才能進行基金注冊。
如上文所述，如基金由持牌管理人管理，則亦需要考慮新設管理人的難度、條件和成本，例如香港9號牌管理人通常需要歷經半年之久才能完成注冊，且需要外聘負責人員等，新加坡管理人類似，亦需要歷時半年之久;BVI管理人則相對簡單，通常從提交注冊到頒布持牌許可通常只需一個月的時間。
前述基金注冊、董事注冊、管理人注冊事宜，通常由基金律師，或者相關的申牌、合規中介可以協助完成。基金注冊費用根據基金類型的不同，從1000美元起至5000美元不等;董事注冊費用通常為數百美元;管理人持牌申請費用根據類型不同，從5000美元起至50000美元不等。
4.其他合規要求
A.反洗錢合規：
反洗錢是私募基金領域的標配要求，不同法域對基金反洗錢要求都有較為嚴格的要求，簡而言之，發起方需要確保私募基金遵循反洗錢相關法律要求，通常來說，包括但不限于：
(1)確認客戶身份，保留與客戶身份相關的證明資料記錄、賬戶檔案、商業信函、相關交易資料等;
(2)建立適當的內控和報告制度以防范洗錢風險;
(3)每年進行反洗錢備案登記，并在出現重大變更或重大影響事件時及時向監管報告或備案;
(4)以開曼為例，還需任命合適的、合格的和有經驗的個人為反洗錢合規官(“AMLCO”)，反洗錢報告官(“MLRO”)以及反洗錢助理報告官(“DMLRO”)履行基金日常的反洗錢監管和申報義務。
反洗錢合規職責可以由發起方內部人員履行，也可以外聘專業的反洗錢服務機構，費用預計5000美元起。
B.稅務合規：
稅務合規包括兩方面，一方面是基金架構設計時需要考慮相關的稅務影響，另一方面是相關監管法域項下對于稅務申報、稅務信息交換等方面的要求，具體而言：
在基金架構設計時，管理團隊應當充分對比各地區、各種架構的設立優劣，廣泛調研類似架構基金的實際運營情況。基金架構的搭建需要綜合考慮基金發起方的情況、基金投資人的情況、各個不同法域涉及架構的長期稅務影響、合規成本以及基金未來投資安排情況。管理人需要就基金募資和投資的需求，未雨綢繆做好提前規劃。舉例而言，美國稅的問題一直令很多非美國背景的管理人感覺苦惱，而一些非美國背景的投資人基于稅務信息披露的影響以及不希望自己的投資被牽連到美國稅影響中，會希望管理人采用將美國投資人和非美國投資人拆分開做成平行基金架構。再比如，一些特定的投資機構(比如稅收豁免主體、外國政府投資主體)基于自身的主體屬性需要避免從所投資的基金收取某些特定的收入來保障其保留既有的稅收豁免狀態或承擔相對較低的稅負，可能會要求管理團隊為其搭建防火墻主體以和其他投資人隔離。其次，美元基金架構也會受到管理團隊稅務規劃的影響，尤其是當管理團隊的收入(包括管理費、業績報酬及出資回報)需要跨境流轉，涉及收入從離岸到在岸并受到在岸稅務機關監管的情況下，提前規劃顯得尤為重要。
基金運營過程中，發起方需要從投資人認購基金開始即搜集基金投資人的稅務信息以便履行基金CRS稅收交換申報義務，如涉及美國因素，還需要進行FATCA相關申報。
如基金涉及復雜的稅務合規問題，通常需要引入專業的稅務師或者稅務律師進行指導，費用需要根據實際的服務內容確定;CRS稅務申報服務通常會作為基金行政管理人(Fund Administrator)的服務內容之一提供，基金行政管理人的服務一般包含基金會計記賬服務，運營管理、反洗錢等服務，其年度費用通常一萬五美元起。基金管理方可以視具體情況聘任。
C.審計合規：
不同司法管轄區對于基金審計的要求不同，例如開曼，需要由經開曼認可的當地審計師對基金進行審計，且需要在基金注冊前確認基金審計師的聘任;而BVI基金的審計師范圍選擇較大，發起人需要在確定基金設立地和架構時亦應確定基金審計師的選擇。根據基金規模不同，審計師的報價一般從數千美元到數萬美元不等。
D.不同司法領域項下的申報合規：
特點司法管轄區的會有一些額外的申報要求，例如基金如包含美國投資人，基金需要在交割后15日內向美國監管當局完成報備工作，例如美國聯邦及州層面的Form D filing，Form ADV申報等。如聘用律師或者相關合規中介協助申報，各項申報費用合計預計一到兩萬美元左右。
綜上，我們從美元基金的架構選擇，基金類型以及基金設立流程為讀者展現了一幅“如何設立一支美元基金”的全景圖，當然，由于基金發起方的背景，基金架構細節，基金投資人情況等各不相同，上述介紹僅為普遍性介紹，如貴方對美元基金設立有進一步的興趣和想法，歡迎咨詢上海笛楊企業咨詢有限公司。我們將基于笛楊咨詢在美元基金領域長期的耕耘和資源條件，結合貴方的具體訴求為貴方定制個性化的方案，助力貴方“絲滑”設立一支美元基金。
