大到盛趣游戲、愷英網絡與娛美德在IP方面多年的爭執，小到國內市場同類產品之間的不當競爭，傳奇糾紛案一直是游戲行業常見的焦點。近日，又一起傳奇糾紛案二審結果公開，該案主體分別為三七互娛和海南蒼羽網絡。一審時三七互娛起訴海南蒼羽網絡利用“大哥傳奇”在多個網站宣傳其運營的《沙巴克傳奇》，索賠100萬元，法院最終判決蒼羽網絡賠償總計46萬余元。蒼羽網絡不服判決，提出《沙巴克傳奇》本身的知名度要高于“大哥傳奇”，而且“大哥傳奇”也不是三七互娛旗下《一刀傳世》的游戲名稱組成部分，能帶給自己的利益極小。但二審法院維持了原判。目前，海南蒼羽網絡已因該案成為被執行人，執行標的為469500元。
一刀傳世
據游戲日報了解，《沙巴克傳奇》為盛趣游戲研發，2016年上線，未查詢到海南蒼羽網絡獲得相關授權的消息，而“大哥傳奇”對應的是三七互娛在2019年推出的《一刀傳世》，因成龍代言的廣告語，也形成了“大哥傳奇”的認知。兩款游戲均為在傳奇IP領域具有一定知名度的產品，不過侵權行為是發生在2020年和2021年，“大哥傳奇”的短期關注度更高，確實存在侵權動機的可能性。法院是如何去審視高知名度商標侵權“蒼羽網絡所言的低知名度商標”的？這種特殊的背景，又會給賠償金額帶來哪些影響？第10期【游法解讀】欄目我們邀請了北京韜安律師事務所司斌斌律師來對該案進行相關解讀分析。【游法解讀】是游戲日報全新打造的游戲法律欄目，內容定位 “普法”與“解決方案”，目標是切實幫助游戲廠商防備隱患與處理事件。如果您有什么法律上的問題，歡迎與我們聯系，另外我們也誠邀更多專注于游戲法的律師/律所與我們合作共建內容。
本期嘉賓
司斌斌律師：專注于為網絡游戲及社交行業提供法律服務，包括游戲領域知識產權爭議解決、游戲海內外運營的全流程合規、合同審核及咨詢等，對游戲行業有深入的研究和理解。加入北京韜安律師事務所前，司斌斌律師曾在知名游戲公司擔任法務部負責人，處理過《大掌門》系列、《拳皇98終極之戰OL》《魔法門之英雄無敵》《一拳超人》等多款爆款手游的爭議解決、海內外運營的全流程法律服務。北京韜安律師事務所是一家專注于知識產權與泛娛樂行業（影視、文學、游戲、體育、音樂、文化創意等）法律服務的精品律師事務所，致力于為客戶提供及時、全面、審慎、富有前瞻性和建設性的綜合法律解決方案。韜安律師代理的典型案件具有行業標桿意義，曾多次入選中國年度十大知識產權案件/事件或年度最具影響力案件。
司斌斌律師
以下為具體解析：一、案件判決關鍵影響因素解讀本案是涉及到游戲宣傳推廣中的商標侵權類案件。與常見的游戲名稱商標侵權案件不同的是，被侵權使用的商標“大哥傳奇”并不是權利人的游戲《一刀傳世》的游戲名稱本身，而是《一刀傳世》游戲的推廣名稱。按照商標侵權的一般判斷方法，首先要判斷侵權人對“傳奇大哥”這一詞語的使用是否構成商標性使用。其次，商標侵權的行為，常見的有兩大類：（1）相同商標侵權，使用相同商標的行為本身即直接構成商標侵權，通常無需再考慮是否易造成消費者混淆誤認，即《商標法》第57條第1款規定的情形。（2）近似商標侵權，通常需考慮易造成消費者混淆，即《商標法》第57條第2款規定的情形。本案屬于第2類，即近似商標的侵權判斷。另外，還需考慮權利人對其注冊的商標“大哥傳奇”是否進行了實際使用。在本案中，三七公司提交了相關證據來證明“大哥傳奇”是《一刀傳世》游戲的推廣名稱，在《一刀傳世》游戲產品的推廣運營中進行了大量實際使用。但該要件一般影響是否進行賠償：如果權利人自身對其注冊商標“大哥傳奇”未進行實際使用，其只能要求侵權人停止侵權，而無權要求侵權人賠償經濟損失，因為法律保護商標的本質在于保護商標在使用中產生的價值。需要指出的是，侵權游戲產品的知名度是否高于權利人的注冊商標對應產品的知名度，一般不會影響商標侵權行為的“定性”，僅可能影響侵權成立后賠償金的大小。如果侵權產品使用的產品名稱知名度高于權利人注冊商標的知名度，符合商標侵權構成要件時，仍可構成商標侵權，這種侵權行為在商標法理論上可歸入“反向混淆”，代表性知名案例有：藍野酒業公司訴百事可樂“藍色風暴”案、尖可訴銀鷺及雀巢“搖8下”案。具體到本案中，《沙巴克傳奇》的知名度是否高于《一刀傳世》或其推廣所使用的商標“大哥傳奇”的知名度，不妨礙商標侵權成立——這一“定性”的判斷。通常侵權人使用他人的游戲名稱或注冊商標來推廣自己的游戲，都是為了“傍名牌”、“蹭流量”，借助權利人更為知名的游戲名稱或商標名稱為自己的侵權游戲帶來用戶，并以此獲利。《沙巴克傳奇》的運營方提出該項抗辯，很難影響“定性”判斷，二審法院直接“對該等主張和證據不予評述”，是因為確無必要；但該主張可能會影響“定量”判斷——如果兩款游戲的知名度差別不是很大，侵權人實施商標侵權行為的主觀故意或惡意就不明顯或不存在，會成為賠償金額的考量因素之一。二、游戲公司/當事人應如何避免類似法律風險1、及時申請相應的商標，做好知識產權權屬的固定我國商標保護采取先申請原則。是否存在合法的在先商標權利是獲得保護的前提。雖然未注冊的商標也可獲得一定程度的保護，但保護力度會非常弱。因此，游戲企業應對重點的游戲名稱或推廣宣傳的核心詞匯，進行商標注冊申請2、注重商標的實際使用商標需要通過在市場的真實、合法、公開的使用，發揮出區分商品/服務來源的基本功能，從而獲得法律進行保護的根據。商標注冊后如未實際使用，其權利穩定性將大打折扣，即使被認定侵權成立在侵權賠償額上也難以獲得支持。3、提前進行商標檢索，規避侵權風險在游戲產品投入市場之前，除了對游戲名稱，還需對廣告用語、推廣關鍵詞等突出性使用的部分（文字及圖像）進行風險檢索，對使用風險進行評估，提前規避風險。三、遇到類似訴訟應做好哪些準備？1、站在維權方角度1）做好對侵權行為和侵權主體的證據保全，避免侵權人通過更換運營公司主體名義、變更游戲名稱等方式逃避侵權責任，或影響賠償金額。2）及時采取維權措施，避免侵權勢頭泛濫，盡量減小侵權游戲產品對權利游戲正常運營的影響。3）完善公司的內部管理制度，包括侵權線索發現與收集、各部門如何配合，對于不同類型的侵權行為，提前做好相應預案。2、站在侵權人角度1）制定公司內部合規制度，要求游戲內容及推廣宣傳素材在對外公開前，需經過法務或外部律師審核。2）如已經涉訴，需考慮及時停止涉案侵權行為，以避免被認定有持續侵權故意，從而發生高額賠償金。四、律師說游戲產品在運營中，利用他人游戲名稱或關鍵詞進行宣傳推廣，該類行為在法律定性上基本是無太大爭議的，基本都會構成商標侵權或不正當競爭。但這類侵權行為已持續很多年，且不斷以新的形式出現。究其原因，一方面是因為“搭便車”“蹭流量”確實能帶來很多新增用戶，經濟效益明顯，有利可圖；另一方面是因為部分平臺或渠道對此類侵權行為的縱容，因這類侵權行為能為平臺帶來經濟收益，但平臺或渠道一般又無需為該類侵權責任最終買單——因為即便法院在判決中認定渠道或平臺承擔連帶賠償責任，但渠道或平臺通常都會在與游戲研發商/發行商的合作協議中，約定該類風險的最終法律責任由游戲研發商/發行商承擔。甚至可以說，平臺或渠道，也是此類侵權行為屢禁不止的重要推手。
