李曉丹/文 “你會(huì)吃到最新鮮的羊肚菌，這個(gè)我跟你說(shuō)，補(bǔ)身體絕對(duì)是滋補(bǔ)最好的，它可以增強(qiáng)抵抗力，益腸菌、助消化、補(bǔ)腦提神、補(bǔ)腎壯陽(yáng)，給老人吃非常好，年輕人吃也可以，小朋友吃也可以，全都沒(méi)有問(wèn)題。”湖南衛(wèi)視前主持人李湘在3月13日的直播間里，向粉絲推薦一款山珍新鮮羊肚菌。
“李湘的這段直播內(nèi)容，涉嫌違反了三部法律。”北京市第十屆律師協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)邱寶昌表示。
邱寶昌指出，涉嫌違反的三部法律分別是：第一，《廣告法》第九條規(guī)定，不得使用“國(guó)家級(jí)”、“最高級(jí)”、“最佳”等用語(yǔ)，李湘使用了“絕對(duì)”這樣的語(yǔ)言；第二，在描述羊肚菌的功效時(shí)，沒(méi)有區(qū)分其藥用和食用，容易誤導(dǎo)消費(fèi)者羊肚菌可以治病，如果有消費(fèi)者因這種宣傳而食用造成不良后果，就違法了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，李湘需要承擔(dān)民事責(zé)任；第三，違反《食品安全法》第73條，食品廣告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)合法，不得含有虛假內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能；食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者對(duì)食品廣告內(nèi)容的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)；自然人進(jìn)行代言需要對(duì)代言產(chǎn)品真實(shí)吃過(guò)或用過(guò)，如果代言產(chǎn)品出現(xiàn)問(wèn)題，代言人也要承擔(dān)連帶責(zé)任。
羊肚菌，又稱羊肚菜，可食用，子實(shí)體可入藥。在最新版的食藥同源目錄中，并沒(méi)有羊肚菌。野生羊肚菌的價(jià)格曾達(dá)到1000元一斤，李湘在直播間推薦的羊肚菌是人工養(yǎng)殖的，價(jià)格為238元兩箱，一箱500克。
邱寶昌表示，與此前的名人涉嫌違法代言不同，隨著直播平臺(tái)的快速崛起，網(wǎng)紅帶貨成為各大平臺(tái)最重要的流量和銷量驅(qū)動(dòng)。但是，這種“野蠻生長(zhǎng)”的背后則出現(xiàn)了諸多問(wèn)題，其中最典型的就是消費(fèi)者權(quán)益如何保障以及平臺(tái)如何承擔(dān)起應(yīng)盡的責(zé)任。
中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)在209年“雙十一”期間的消費(fèi)者維權(quán)進(jìn)行了網(wǎng)絡(luò)大數(shù)據(jù)輿情分析，數(shù)據(jù)顯示，直播帶貨銷售方式“野蠻生長(zhǎng)”與平臺(tái)責(zé)任意識(shí)相對(duì)薄弱是引發(fā)當(dāng)年“雙十一”網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)維權(quán)輿情的主要矛盾之一。
這項(xiàng)分析還指出，直播帶貨銷售方式有兩方面突出問(wèn)題：一是網(wǎng)紅直播帶貨不同程度存在夸大不實(shí)宣傳，甚至銷售“三無(wú)”產(chǎn)品、變質(zhì)產(chǎn)品；二是平臺(tái)對(duì)維護(hù)網(wǎng)絡(luò)促銷秩序缺乏應(yīng)有的擔(dān)當(dāng)，對(duì)售賣商品缺乏嚴(yán)格準(zhǔn)入審核、統(tǒng)一管理。
電商直播帶貨是一種新興的電商交易模式，但同時(shí)又完全符合《廣告法》關(guān)于商業(yè)廣告的認(rèn)定條件。所以其法律定性就有兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)以其符合《廣告法》商業(yè)廣告認(rèn)定條件為由，認(rèn)為電商直播帶貨屬于商業(yè)廣告，應(yīng)當(dāng)由《廣告法》調(diào)整；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為其屬于電商交易模式，不屬于商業(yè)廣告，不適用《廣告法》，理由是這種電商直播帶貨模式等同于線下商場(chǎng)售貨員現(xiàn)場(chǎng)推銷，而線下售貨員現(xiàn)場(chǎng)推銷行為在執(zhí)法實(shí)踐中通常不適用《廣告法》。
對(duì)于李湘直播賣貨是否就可以判定為產(chǎn)品代言，邱寶昌表示這個(gè)問(wèn)題要具體分析，如果有直播間在當(dāng)事人不知情的情況下使用其名字進(jìn)行直播，就不存在代言關(guān)系；如果當(dāng)事人知情，或者就是直播間的運(yùn)營(yíng)者，這就存在代言關(guān)系。
邱寶昌進(jìn)一步解釋，一旦直播商品出了問(wèn)題，懲罰對(duì)象也分為兩種：如果直播間的運(yùn)營(yíng)者就是李湘，李湘肯定要承擔(dān)法律責(zé)任；如果直播間的運(yùn)營(yíng)者另有其人，那么除了要對(duì)運(yùn)營(yíng)者進(jìn)行處罰，同時(shí)也要對(duì)帶貨人進(jìn)行處罰。
帶貨主播們除了應(yīng)當(dāng)遵守《廣告法》對(duì)廣告代言人的規(guī)定外，還要遵守《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《食品安全法》等法律中關(guān)于生產(chǎn)者、銷售者的有關(guān)規(guī)定。一旦帶貨“翻車”，就要承擔(dān)民事賠償責(zé)任、市場(chǎng)監(jiān)管的行政處罰，甚至承擔(dān)刑事法律責(zé)任。
《中華人民共和國(guó)廣告法》第二條規(guī)定“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者通過(guò)一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動(dòng)，適用本法。”網(wǎng)紅利用網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)在線推銷商品吸引消費(fèi)者購(gòu)買屬于商業(yè)廣告活動(dòng)，依法受到《中華人民共和國(guó)廣告法》的調(diào)整及約束。
對(duì)關(guān)系消費(fèi)者生命健康的商品，平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者對(duì)商品銷售者的資質(zhì)資格未盡到審核義務(wù)，或者對(duì)消費(fèi)者未盡到安全保障義務(wù)，造成消費(fèi)者損害的，依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。違反上述規(guī)定，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)責(zé)令限期改正，可以處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，并處五十萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下的罰款。
直播帶貨也受《電子商務(wù)法》的監(jiān)管。2019年1月1日落地實(shí)施的《電子商務(wù)法》明確指出，電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者銷售商品或者提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法出具紙質(zhì)發(fā)票或者電子發(fā)票等購(gòu)貨憑證或者服務(wù)單據(jù)；應(yīng)當(dāng)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求和環(huán)境保護(hù)要求。
直播帶貨同樣要受法律約束，但現(xiàn)實(shí)中平臺(tái)和主播的法律意識(shí)仍然不足，目前主要是在夸大宣傳、產(chǎn)品質(zhì)量參差不齊、售后無(wú)法保證等問(wèn)題上“翻車”。2019年11月廣電總局發(fā)布通知要求，網(wǎng)絡(luò)視聽(tīng)電子商務(wù)直播節(jié)目和廣告節(jié)目用語(yǔ)要文明、規(guī)范，不得夸大其辭，不得欺詐和誤導(dǎo)消費(fèi)者。
“無(wú)論是平臺(tái)還是主播，都應(yīng)該加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范意識(shí)，加強(qiáng)自律。”邱寶昌說(shuō)。
