2020年初新冠肺炎疫情發(fā)生，因疫情原因?qū)е碌耐．a(chǎn)停工、靈活用工、試用期等各種勞動(dòng)爭議問題亦隨之出現(xiàn)，其中針對(duì)疫情期正趕上勞動(dòng)者試用期的情況，用人單位和勞動(dòng)者在此期間如何處理產(chǎn)生諸多疑惑。為避免用人單位和勞動(dòng)者各方產(chǎn)生不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)，勞動(dòng)午報(bào)邀請(qǐng)勞模律師為大家解答關(guān)于疫情防控期間勞動(dòng)者恰逢試用期的相關(guān)問題。
案情簡介
2019年年底，員工小吳通過招聘信息到北京某公司應(yīng)聘銷售崗位，并且通過了該公司的面試。2020年元旦過后入職該公司，并與公司簽訂了期限為兩年的勞動(dòng)合同，試用期約定為兩個(gè)月。
2020年1月下旬受新冠肺炎疫情影響，在春節(jié)假期過后，該公司并未讓員工返崗上班，員工小吳的崗位亦無法進(jìn)行遠(yuǎn)程辦公，因此公司于2020年2月5日告知小吳其試用期在可以返崗后將予以順延。
但又過了一個(gè)月，該公司仍未能復(fù)工，且于2020年3月14日告知小吳，其在2020年1月份工作期間的表現(xiàn)不符合錄用條件，與小吳解除勞動(dòng)合同。在員工小吳入職該公司后，該公司一直未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。
勞模律師解讀
員工小吳就上述遭遇的問題，向常衛(wèi)東律師進(jìn)行了咨詢，勞模律師常衛(wèi)東了解情況后，針對(duì)咨詢?nèi)说膯栴}進(jìn)行了詳細(xì)的解讀。
問題一：
員工因疫情原因無法正常返崗上班，用人單位“延長”試用期的，是否違法？
常衛(wèi)東律師表示，單位無法采取靈活考察方式實(shí)現(xiàn)試用期考核目的的情況下，單位可以與員工協(xié)商順延試用期，這種情況下是不違法的。
根據(jù)北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)《關(guān)于審理新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間勞動(dòng)爭議案件法律適用問題的解答》第5條規(guī)定，勞動(dòng)者因疫情原因無法正常返崗上班，用人單位“延長”試用期的，如何處理？答：勞動(dòng)者在試用期內(nèi)因客觀原因不能返崗上班，用人單位可以采取靈活的試用考察方式考核勞動(dòng)者是否符合錄用條件。無法采取靈活考察方式實(shí)現(xiàn)試用期考核目的的，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商順延試用期，不違反《勞動(dòng)合同法》第十九條第二款關(guān)于“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期”的規(guī)定精神。
勞動(dòng)者因上述原因?qū)е聼o法正常提供勞動(dòng)的期間不應(yīng)計(jì)算在原約定的試用期內(nèi)，不應(yīng)視為延長了原約定的試用期。如扣除受疫情影響期間后實(shí)際履行的試用期超過原約定試用期的，勞動(dòng)者要求用人單位以試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)支付超出原約定試用期之后實(shí)際履行期間的工資差額，并根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十三條的規(guī)定要求用人單位以試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)支付該期間賠償金的，應(yīng)予支持。
因此，在員工因疫情原因無法正常返崗上班，且單位無法采取靈活考察方式實(shí)現(xiàn)試用期考核目的的，單位可以與員工協(xié)商順延試用期。而且因疫情影響導(dǎo)致無法正常提供勞動(dòng)的期間不應(yīng)計(jì)算在原約定的試用期內(nèi)，不應(yīng)視為延長了原約定的試用期。
問題二：
員工小吳的試用期期限約定是否合法？
常衛(wèi)東律師表示，員工小吳在簽訂的勞動(dòng)合同中約定的試用期期限是合法的。根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十九條第一款規(guī)定“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月”。
因該員工與單位簽訂兩年的勞動(dòng)合同，故單位與其約定試用期兩個(gè)月是合法的。
問題三：
試用期期間是否應(yīng)該為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)？
常衛(wèi)東律師表示，單位在員工試用期期間應(yīng)當(dāng)為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)。根據(jù)員工小吳描述，其單位試用期期間并未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)，單位的這種做法是不合法的。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十九條中規(guī)定“試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)”。勞動(dòng)者自用工之日起即與用人單位建立了勞動(dòng)關(guān)系，且《社會(huì)保險(xiǎn)法》第五十八條中規(guī)定“用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記”，用人單位在勞動(dòng)者試用期期間亦應(yīng)為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。
問題四：
試用期單位可以隨意解除勞動(dòng)合同嗎？
常衛(wèi)東律師表示，試用期期間，單位是不可以隨意解除勞動(dòng)合同的。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十一條、第三十九條和第四十條規(guī)定，在試用期中，除勞動(dòng)者有（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；（六）被依法追究刑事責(zé)任的；（七）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（八）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，上述這些情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。
用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。
勞模律師提示
常衛(wèi)東律師提示，以“試用期間被證明不符合錄用條件”為由解除合同，單位必須有相應(yīng)的證據(jù)證明且符合解除勞動(dòng)合同的法律規(guī)定：
1.用人單位要有具體明確的錄用條件，并且該錄用條件在職工入職時(shí)已明確告知過。
2.用人單位需對(duì)勞動(dòng)者不符合錄用條件提供證據(jù)證明，否則屬于違法解除勞動(dòng)合同。
3.解除通知送達(dá)須在試用期間內(nèi)完成。《關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動(dòng)合同的請(qǐng)示》的復(fù)函中的答復(fù)，答復(fù)內(nèi)容如下：“對(duì)試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動(dòng)者，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同；若超過試用期，則企業(yè)不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同。”
4.在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。《勞動(dòng)合同法》第二十一條規(guī)定，“用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。這里也就是要求用人單位必須將勞動(dòng)者不符合錄用條件，用人單位需以此理由解除勞動(dòng)合同的結(jié)果告知?jiǎng)趧?dòng)者”。
5.單位單方解除勞動(dòng)合同前需事先將理由通知工會(huì)。《勞動(dòng)合同法》第四十三條規(guī)定，“用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)”。
常衛(wèi)東律師提示，若單位在試用期解除勞動(dòng)合同不符合法律規(guī)定的，勞動(dòng)者可首先與單位協(xié)商解決；協(xié)商不成的，勞動(dòng)者可向勞動(dòng)合同履行地或者用人單位所在地的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提起仲裁請(qǐng)求，要求單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的或可以向單位主張違法解除勞動(dòng)合同的賠償金，用人單位應(yīng)當(dāng)依照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。
另外，常衛(wèi)東律師提示，針對(duì)用人單位未繳納社保的情形，根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第六十三條第一款規(guī)定，“用人單位未按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補(bǔ)足，勞動(dòng)者可向單位所在地的勞動(dòng)監(jiān)察部門對(duì)此情形進(jìn)行投訴舉報(bào)”。
常衛(wèi)東律師簡介
常衛(wèi)東，北京市常鴻律師事務(wù)所主任、黨支部書記，豐臺(tái)區(qū)人民政府法律顧問。他業(yè)務(wù)精湛，熱心社會(huì)公益事業(yè)，多次被表彰為市級(jí)“優(yōu)秀律師事務(wù)所主任”“優(yōu)秀律師”“優(yōu)秀共產(chǎn)黨員”“司法行政系統(tǒng)先進(jìn)個(gè)人”。2015年被授予“北京市勞動(dòng)模范”稱號(hào)。
